《企业境外投资管理办法（征求意见稿）》——核心变化条款的讨论

适用于境内各类型的金融企业和非金融企业（第2条）。境内事业单位、社会团体等非企业组织的境外投资参照适用（第61、62条）

适用于境内各类法人（第2条）。其他组织的境外投资管理，参照适用并另行制定规则（第31、32条）

实践中有时会对金融企业境外投资的程序比较困惑，如一家金融企业的境外投资项目在取得银监会、保监会或证监会的批准后，是否还需要向发改委和商务部门报备或经其核准，存在不同理解。征求意见稿在此明确了金融企业的境外投资亦应按该规定取得发改委的审核或报备。

直接投资或通过其控制的境外企业投资（第2条）

直接投资或以提供融资或担保等方式通过其境外企业或机构投资（第2条）

征求意见稿强调了通过境外企业投资时是通过其控制的境外企业投资，那么如果一家中国公司参股的境外企业的境外投资和收购，即便中国企业为此提供了借款或担保、即便是敏感类项目，是否亦不受该规定的监管？

通过其控制的境外企业开展中方投资额3亿美元及以上的非敏感类项目，在项目实施前通过在线平台提交情况报告表，将有关信息告知国家发展改革委（第42条）

按照征求意见稿这一条，对于通过境外企业去开展非敏感类境外投资或收购，仅需中国企业去发改委在在线平台提交情况报告表，而无需发改委审核或报备。而根据9号文，如果中国企业对境外企业的境外再投资或收购提供了借款或担保，亦是需要在发改委做境外投资审核或报备的。因此，征求意见稿这一条的放松力度不小。

除概括性规定外，对八类典型的投资活动进行列举（第2条）：

（一）获得境外土地所有权、使用权等权益；

（二）获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益；

（三）获得境外基础设施所有权、经营管理权等权益；

（四）获得境外企业或资产所有权、经营管理权等权益；

（五）新建或改扩建境外固定资产；

（六）新建境外企业或向既有境外企业增加投资；

（七）新设或参股境外股权投资基金；

（八）通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。

本办法所称境外投资项目是指投资主体通过投入货币、有价证券、实物、知识产权或技术、股权、债权等资产和权益或提供担保，获得境外所有权、经营管理权及其他相关权益的活动（第3条）

实践中有时会认为：发改委着重于审核或报备境外投资项目，而商委侧重于审核或报备境外设立或收购的公司；因此如果仅仅在境外新设一家公司或新设/参股没有具体项目的股权投资基金，可能较难获得发改委的审核或报备。鉴于征求意见稿明确列出了新设境外企业、新设或参股境外股权投资基金的投资行为，将来此类项目获得发改委的审核或备案，也许会更为容易。

境内自然人通过其控制的港澳台或境外企业进行的境外投资，参照适用；但境内自然人直接境外投资不适用（第63条）

境内自然人的境外投资管理，参照适用并另行制定规则（第31条）

境内自然人直接进行境外投资，仍没有适用的法律依据。而如果境内自然人通过其控制的港澳台或境外企业进行境外敏感类的境外投资，如何参照适用征求意见稿的规定并取得发改委的核准，还有待细化，如是向自然人的户籍地还是经常居住地的发改委申请核准？