《深圳证券交易所上市公司纪律处分实施标准（试行）》解析

导语：2020年6月，深圳证券交易所（以下简称“深交所”）发布了《深圳证券交易所上市公司纪律处分实施标准（试行）》（以下简称“《实施标准》”），将原有深交所《主板上市公司公开谴责规则》、《中小板上市公司公开谴责标准》、《创业板上市公司公开谴责标准》予以废止。此次《实施标准》的发布，统一了深交所原有不同板块的纪律处分标准，对深交所纪律处分的适用情形作出了明确、详细的规定。

深交所在相关起草说明中也指出，《实施标准》“有助于促进市场主体归位尽责，进一步强化事后监管，压实市场主体违规责任”。我们认为，在创业板改革试点注册制的背景下，《实施标准》进一步规范和强化了深交所在证券发行、上市、交易，上市公司及中介机构监管中所发挥的自律管理作用，随着证券发行注册制改革的逐步深化，证券交易所的自律管理作用也将日益加强。

此外，由于交易所自律处分对上市公司再融资、董监高任职资格、股份减持等事项影响较大，本文将对《实施标准》的内容进行归纳总结，提示相关风险点，以期对上市公司的合规运作以及风险预判提供有益参考。

一、 上市公司纪律处分的适用对象

《实施标准》第2条将下列主体列举为深交所纪律处分的适用对象：

1、上市公司及其董事、监事、高级管理人员、股东或存托凭证持有人、实际控制人；

2、收购人、重大资产重组有关各方等自然人、机构及其相关人员、破产管理人及其成员；

3、保荐人及其保荐代表人、证券服务机构及其从业人员。

风险提示：

对于违反深交所业务规则的主体，除上市公司及其董监高、股东或存托凭证持有人、实际控制人外，上市公司并购重组交易对方及相关人员、保荐人，及保荐人、证券服务机构及其从业人员、破产管理人及其成员等也可能成为深交所纪律处分的对象。

二、上市公司纪律处分的种类

《实施标准》第3条规定深交所可以作出以下形式的纪律处分：

1、通报批评；

2、公开谴责；

3、公开认定不适合担任相关职务；

4、建议法院更换上市公司破产管理人或者管理人成员；

5、暂不受理专业机构或者其从业人员出具的相关业务文件；

6、收取惩罚性违约金；

7、本所规定的其他纪律处分。

风险提示：

通报批评和公开谴责是深交所纪律处分中最为常见的形式，但根据《实施标准》规定，深交所在不同违规事项中，还可以对不同类型的责任人作出以下处分：（1）对上市公司董监高、控股股东、实际控制人适用认定为不适当担任相关职务；（2）对于保荐人及保荐代表人、证券服务机构及从业人员适用暂不受理业务文件；（3）对破产管理人及其成员适用建议法院更换上市公司破产管理人或者管理人成员；（4）对上市公司及其董监高、控股股东、实际控制人收取惩罚性违约金。

三、上市公司纪律处分的适用情形

（一）认定不适合担任相关职务

《实施标准》第9条规定，深交所可以对上市公司董监高、控股股东、实际控制人作出认定其不适合担任上市公司董监高或者红筹公司信息披露境内代表等职务的处分，该处分的具体适用标准如下：

风险提示：

上市公司董监高、控股股东、实际控制人应当特别关注以下可能触发被认定为不适合担任相关职务的情形：

（1）对公司两项以上达到公开谴责标准的违规行为负有主要责任的；

（2）在最近24个月被深交所公开谴责或者3次被通报批评的；

（3）被中国证监会行政处罚或采取证券市场禁入措施的。

被深交所认定不适合担任相关职务的期限可能为3年、5年、10年或者终身。

（二） 收取惩罚性违约金

《实施标准》第10条规定深交所有权向特定主体收取惩罚性违约金，具体适用标准如下：

风险提示：

收取惩罚性违约金主要针对特定主体和特定类型的违规行为：

（1）在收取对象上，深交所可以向上市公司，也可以向对违规事项负有主要责任的董监高、控股股东、实际控制人收取惩罚性违约金。

（2）适用惩罚性违约金的特定情形包括：最近12个月内两次被公开谴责的；涉及财务造假、资金占用、危害国家安全、公共安全、生态安全、生产安全、公共健康领域的违法违规行为。

（三）暂不受理专业机构或者其从业人员出具的相关业务文件

《实施标准》第41条规定，保荐人、保荐代表人、证券服务机构及其从业人员为上市公司及相关信息披露义务人的证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏且情节特别严重的，深交所可以在3个月、6个月、12个月或者36个月内不受理上述机构或从业人员出具的相关业务文件。

风险提示：

暂不受理业务文件的适用条件包括所出具的业务文件存在“虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”且“情节特别严重”的。但对何为“情节特别严重”的，《实施标准》并没有作出明确规定。我们认为，参考《实施标准》第7条对“情节严重”的规定，对保荐人及保荐代表人、证券服务机构及从业人员适用暂不受理业务文件的处分需要满足的条件实质上较高。此外，根据《实施标准》的规定，暂不受理业务文件的期限可为3个月、6个月、12个月或36个月。

（四）通报批评和公开谴责

在深交所纪律处分中，通报批评和公开谴责是最为常见的处分形式。此次《实施标准》的制定，对于多种类型的违规行为中，通报批评和公开谴责的适用标准作出了明确、详细规定。下文将分为“上市公司及相关人员”和“保荐人、保荐代表人及其他”两类，就不同违规事项中通报批评和公开谴责的适用标准进行梳理总结。

1、上市公司及其相关人员

（1） 信息披露违规

风险提示：

a）定期报告披露方面，未在规定期限内披露年报、半年报的，可能被处以公开谴责。

b）财务数据披露方面，财务报告被出具否定意见的审计报告、被出具无法表示意见或者保留意见的审计报告并且情节严重的，存在重大会计差错或虚假记载并未在规定期限内改正，以及对财务报告进行差错更正导致净利润、利润总额、净资产、营业收入等发生重大变化的，属于公开谴责的适用情形。

c）关联交易公开谴责的适用标准予以了明确，未履行审议或未及时披露的关联交易累计金额超过1亿元且占上市公司最近一期经审计净资产20%以上的，可能受到公开谴责处分。

风险提示：

a）上市公司并购重组、重大投资过程中发生的信息披露违规，若相关交易在资产总额、营业收入、损益金额、交易金额等方面达到《实施标准》规定金额和占比的，可能受到深交所公开谴责的处分。

b）对于上市公司收购中存在的权益变动披露违规，公开谴责适用于两种情形：一是未按规定对权益变动及时进行公告披露的，或公告披露的信息存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏的；二是违反限制期内禁止买卖股票的规定且情节严重的。

c）对于上市公司股东未及时披露所持股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权的，适用公开谴责的处分应同时具备：一是所涉股份比例需达到5%以上（含5%）；二是未及时披露且情节严重的。

（2）规范运作违规

风险提示：

针对上市公司非经营性资金占用、违规提供财务资助、违规对外担保以及募集资金管理违规事项，公开谴责的适用有相应的金额标准。对于未达到相关金额标准的违规行为，深交所可以做出通报批评的处分。

风险提示：

a)股东大会事项违规，情节严重的，可能导致公开谴责的处分；董事会事项违规，适用通报批评。

b)上市公司及董监高、股东、实际控制人、收购人、重大资产重组各方等不履行承诺或违反承诺事项，涉及金额较大且情节严重的，可能受到公开谴责。

c)上市公司股份增持未按照已披露的增持计划实施的，涉及违规金额较大且情节严重的，可能导致公开谴责的纪律处分。

（3）证券交易违规

风险提示：

a) 窗口期内违规买卖公司股票及其衍生品种的，对于不同主体，视情节予以不同处分：上市公司董监高窗口期内违规交易的，成交金额超过1000万元且情节严重的，予以公开谴责，成交金额达到500万元以上且未达到公开谴责标准的，予以通报批评；上市公司控股东、实际控制人窗口期内违规交易的，成交金额超过1亿元且情节严重的，予以公开谴责，在1000万元以上且未达到公开谴责标准的，予以通报批评。此外，董监高、控股股东、实际控制人的配偶、未成年子女在窗口期内交易公司股票及其衍生品种的，相关董监高、控股股东、实际控制人也将受到相应处分。

b) 涉及上市公司控股股东、5%以上股东及董监高减持违规行为，未规定公开谴责或通报批评的具体适用标准，而是“综合考虑当事人违规减持金额、比例，以及造成的市场影响等，对相关当事人予以纪律处分”。目前在深交所减持违规的纪律处分中，予以通报批评的情形较为常见。

c) 上市公司股东及其一致行动人在权益变动中，违反规定，未履行公告披露以及停止交易的，涉及违规股份比例达到或者超过3%且情节严重的，适用公开谴责；违规股份比例达到或超过1%的，但未达到公开谴责标准的，适用通报批评。

d) 对于因强制平仓、司法强制执行等因素导致的权益变动披露违规的，对于公开谴责或通报批评的适用标准未规定相应指标，而是“比照主动违规的处分标准，视情形减轻或者免除纪律处分”。目前在深交所被动减持违规的纪律处分中，予以通报批评的情形较为常见。

2、保荐人、保荐代表人及其他

风险提示：

（1）若上市公司相关违规事项达到公开谴责标准的，且保荐人及保荐代表人、证券服务机构及从业人员对于相关违规事项负有主要责任的，则适用公开谴责的处分；若违规事项仅达到通报批评标准，或者保荐人、证券服务机构对达到公开谴责标准的违规行为仅负有次要责任的，则适用通报批评。 

（2）对于出具文件存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏的情形，视情节轻重可能受到公开谴责或通报批评的处分。

四、 上市公司纪律处分中的考量因数

《实施标准》还确立了以下原则，可能影响纪律处分决定的作出：

1、综合考量主客观因素

《实施标准》第5条规定，深交所在作出纪律处分决定时可以综合考量相应的主客观因素，并对纳入考量范围的事项进行了列举，其中主要包括：违规当事人是否存在主观故意；违规行为是单位行为还是个人行为导致；是否掩饰、隐瞒违规行为，或者采取补救、纠正措施；是否主动向交易所报告；是否配合调查或者干扰、阻碍调查；违规金额占相关财务数据比重；违规行为是否对公司证券上市、停复牌、终止上市、重大资产重组、收购及股份权益变动、股权激励计划等重大事项造成影响；是否受到相关司法机关和行政机关查处等。

2、明确规定“情节严重”的适用情形

在涉及达到公开谴责标准的多项违规事项中，“情节严重”是决定能否适用公开谴责的重要条件。《实施标准》第7条对“情节严重”的情形进行了详细列举，违规事项存在以下情节的可能受到公开谴责的处分：导致证券及衍生品种价格异常波动、非正常停牌或交易状态变更的；对市场造成恶劣影响的；影响上市公司再融资、股权激励实施条件的；影响公司证券及衍生品上市条件的；违规金额巨大的，远超相应纪律处分标准的；违规行为持续时间长的；最近12个月内曾因同类违规行为被中国证监会行政处罚或受到深交所纪律处分的；干扰、阻碍调查或拒不配合深交所采取相关措施的。

3、明确可以从轻、减轻或免除处分的情形

《实施标准》第8条列举了可以从轻、减轻或免除处分的情形，主要包括：在违规行为发现前主动纠正、向交易所或监管机构主动报告的；对违规行为已采取补救或纠正措施并消除影响的；违规行为是由意外事件或不可抗力造成的。

4、规定纪律处分以外的自律监管措施

《实施标准》第3条规定，对于未触及纪律处分实施标准的违规行为，深交所可以视情形采取口头警告、书面警示等自律监管措施。

5、明确对同一主体多个违规事项的处理方式

《实施标准》第4条规定，上市公司及相关当事人存在多个达到纪律处分标准违规行为的，原则上合并处理，并按其数个违规行为应当受到的最重处分予以处理。