CFIUS和拜登政府
2020.11.26 君合美国办公室
作者：李骐 王晨1
过去四年中，美国外国投资委员会（以下简称“CFIUS”）对外国买家收购美国资产的交易审查权限的力度明显增加、范围逐渐扩大。CFIUS通常只会审查与国家安全有关的交易，但国家安全的含义却会随时间产生变化。尽管拜登当选美国新一任总统，这不意味着未来四年CFIUS的监管会放松，来自中国的投资人仍需谨慎考虑交易是否会涉及审查。
在2020年10月26日出具的专题研究报告《2020年上半年CFIUS新规及新动向》中，我们曾介绍了CFIUS今年年初针对2018年出台的《2018年外国投资风险评估现代化法案》（Foreign Investment Risk Review Modernization Act of 2018，以下简称“FIRRMA”）发布了最终法规之后，其在2020年上半年的审查发生了值得关注的新动向。FIRRMA将近年来CFIUS发展的趋势落实为法律。FIRRMA的出台，不仅扩大了CFIUS的管辖范围，延长了CFIUS审查的期限，并针对特定类型的交易引入了强制“申报”流程 。这些举措是法律的变化，而不是某届政府的行政命令。以我们的观察，美国政府对中国投资者的敏感超越了党派的界限。基于此，我们认为，拜登政府的行事风格一定会与特朗普政府有所不同，但CFIUS对中国的态度的改变需要两国关系的深度解冻，而这种解冻目前看来并无明显迹象。
因此，我们认为CFIUS不会放弃对涉及美国关键技术、关键基础设施和数据收集的重大在美投资项目进行的积极调查。我们认为对涉及“敏感”政府设施的“不动产”的房地产交易的审查也不会有所下降。可以肯定的是，大多数包含有知识产权、个人数据以及新兴技术的中国投资仍会受到严格审查。拜登先生在今年年初发表的一篇文章中提到：“美国确实需要对中国采取强硬态度。如果中国有办法，它将继续抢夺美国和美国公司的技术和知识产权。它还将继续使用补贴给国有企业带来不公平的优势，并在支配未来的技术和产业方面有所作为。”2虽然我们还不清楚这是拜登政府对中国的外交态度和相应政策还只是其竞选口号，3美国政府哪怕是从一个竞选口号调转方向，也需要一段非常长的时间，特别是在新冠疫情还是全球人民生活和工作的头号威胁时，这种转向会更加难以预测。
因此，中国买卖双方仍应继续谨慎行事，需要确定并准备缓解风险，比如可能需要彻底剥离敏感的业务运营。与以往一样，未经CFIUS 审查通过的交易将可能永久受到潜在的审计或者撤资令的威胁。来自中国的投资者必须考虑CFIUS对其拟进行交易的潜在影响，尤其是：
涉及“关键技术”的美国公司，特别是受某些美国出口管制的技术。
涉及敏感个人数据的行业。
在敏感的政府设施附近进行的任何房地产购置（包括租赁和特许经营）。*
君合在美国已经有二十多年的历史。值此感恩佳节，君合在美国东西两岸的同事感恩于多年来新老朋友们的支持，也会继续对CFIUS以及FIRRMA执法的动向对中国投资者的影响予以密切关注。
1.李骐律师是君合律师事务所合伙人，中国和纽约州执业律师；王晨是波士顿学院（Boston College）法律博士，雪城大学（Syracuse University）计算机硕士。
2. "Why America Must Lead Again: Rescuing U.S. Foreign Policy After Trump" Foreign Affairs March/April 2020， Ref：https://www.foreignaffairs.com/articles/united-states/2020-01-23/why-america-must-lead-again
3.不少人相信拜登或许会继续延续对中国比较强硬的外交态度。例如，12月25日的《纽约时报》刊登的署名文章《Biden and China》https://www.nytimes.com/2020/11/25/briefing/michael-flynn-utah-monolith-grammy-nominations.html
* 见Stroock本月23日网站文章
君合美国办公室合伙人
